淺析消防行政處罰調(diào)查取證及證據(jù)的保全目前，我國消防行政案件日趨增多，消防行政部門敗訴的現(xiàn)象也屢有發(fā)生，其中證據(jù) 的收集與保全出現(xiàn)疏漏是主要原因之一根據(jù)《行政訴訟法》 、《行政復(fù)議法》的規(guī)定，證據(jù) 不足， 是法院或者復(fù)議機(jī)關(guān)決定撤消、 變更或者確認(rèn)具體行政行為的依據(jù) 證據(jù)作為消防行 政處罰的基礎(chǔ)和核心，其收集與保全的程序、方法要合法、合理，并具有法律效力因此， 公安消防機(jī)構(gòu)在實(shí)施處罰過程中是否能夠依法收集、 固定并審查運(yùn)用證據(jù)， 將對消防行政執(zhí) 法及行政訴訟或復(fù)議產(chǎn)生關(guān)鍵性的作用1 消防行政調(diào)查中證據(jù)的收集證據(jù)， 是指能夠證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí) 根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定， 可以作為消 防行政處罰的證據(jù)包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆 錄、現(xiàn)場筆錄分為言詞證據(jù)、實(shí)物證據(jù)、正面證據(jù)、反面證據(jù)、原始證據(jù)、傳來證據(jù)、直 接證據(jù)、間接證據(jù)消防行政調(diào)查中證據(jù)的收集與固定就是指消防執(zhí)法人員為查明案件事實(shí)， 通過調(diào)查取證行為發(fā)現(xiàn)、收取和保全與案件有關(guān)的證據(jù)材料的活動(dòng)1.1 證據(jù)的來源在消防行政調(diào)查中，證據(jù)來源主要有以下幾個(gè)方面：1.1.1 消防監(jiān)督檢查 消防監(jiān)督檢查與調(diào)查取證是一對既有區(qū)別又聯(lián)系十分緊密的概念。

在消防行政執(zhí)法中， 監(jiān)督檢查是發(fā)現(xiàn)違法行為、 取得證據(jù)材料的主要方式 監(jiān)督檢查中執(zhí)法 人員要求當(dāng)事人提供的資料、對有關(guān)情況的詢問、對有關(guān)設(shè)備、設(shè)施、器材、材料的檢測結(jié) 果、對專門性問題由法定機(jī)構(gòu)所做的鑒定結(jié)論、對現(xiàn)場、 場所所做的勘驗(yàn)筆錄、檢查記錄等 以及所下發(fā)的 《責(zé)令當(dāng)場改正通知書》 、《責(zé)令限期改正通知書》 、《重大火災(zāi)隱患限期整改通 知書》、《復(fù)查意見書》等法律文書，都可以成為行政處罰所依據(jù)的重要依據(jù)1.1.2 群眾的舉報(bào)、投訴群眾往往與消防違法行為息息相關(guān)，對群眾的舉報(bào)、投訴的 深入調(diào)查，往往最能深挖消防違法行為的根源，也是獲取違法證據(jù)的重要來源1.1.3 違法當(dāng)事人的供訴和辯解當(dāng)事人的供訴和辯解能從另一個(gè)側(cè)面反映違法行為的 事實(shí)狀態(tài)、 性質(zhì)及情節(jié) 一般情況下當(dāng)事人對違法事實(shí)的承認(rèn)， 可以直接作為認(rèn)定案件事實(shí) 的依據(jù) 而通過當(dāng)事人對違法事實(shí)的辯解， 可以判斷當(dāng)事人的主觀心理狀態(tài)， 推定違法情節(jié) 及社會(huì)危害性1.1.4 對證人的詢問證人指與案件無直接利害關(guān)系，但了解案件真實(shí)情況的人證人 對案件真實(shí)情況所做的陳訴，能從另一個(gè)側(cè)面反映違法行為的事實(shí)狀態(tài)1.1.5 對有關(guān)書證的調(diào)取。

如單位所辦理的消防審核驗(yàn)收或者檢查手續(xù)、消防設(shè)施的維 修檢測報(bào)告、 有關(guān)消防管理的文書資料、 消防控制設(shè)備的運(yùn)轉(zhuǎn)記錄等資料， 能從一個(gè)側(cè)面說 明違法行為的性質(zhì)、 責(zé)任人、情節(jié)及后果對單位所掌握的有關(guān)材料的提取，也是認(rèn)定案件 事實(shí)的重要途徑1.1.6 檢查、調(diào)查中對嚴(yán)重違法行為采取強(qiáng)制措施或者即時(shí)強(qiáng)制的措施時(shí)所制作的強(qiáng)制 執(zhí)行記錄該記錄本身就是對違法事實(shí)的一種確認(rèn)1.2 調(diào)查取證活動(dòng)的基本要求 在各種消防執(zhí)法過程中，一定要科學(xué)、準(zhǔn)確、充分、及時(shí)獲取證據(jù)執(zhí)法工作的勝敗在 于調(diào)查取證階段，不在于訴訟階段 消防行政處罰一定要證據(jù)確鑿，但是， 部分基層公安消 防機(jī)構(gòu)證據(jù)意識(shí)差，不按照法定程序收集、保存證據(jù)比如：有的火災(zāi)隱患可以用拍照、攝 像等方式收集證據(jù)而被忽略， 少數(shù)辦案人員對火災(zāi)隱患的檢查和所在的部位、 存在的具體問 題沒有用檢查筆錄等形式進(jìn)行證據(jù)固定，在調(diào)查取證時(shí)有的執(zhí)法人員不注意按法定程序取 證，導(dǎo)致證據(jù)不充分；有的提取復(fù)印件或摘抄件時(shí)，不注明原件出處， 不交有關(guān)單位和個(gè)人 簽名、按印還有的因不及時(shí)調(diào)查取證，以至于時(shí)過境遷，證據(jù)不復(fù)存在，進(jìn)而給執(zhí)法工作是一項(xiàng)時(shí)間性很強(qiáng)的工作， 必且不得少于兩人， 并著制式應(yīng)當(dāng)回避；在收集不同類別的帶來諸多不便和困難。

調(diào)查取證活動(dòng)是查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)， 須符合法律的特別要求1.2.1 合法調(diào)查取證的主體只能是具有消防執(zhí)法資格的消防監(jiān)督人員， 警服， 向當(dāng)事人出示有關(guān)證件 與當(dāng)事人有直接利害關(guān)系的， 證據(jù)時(shí)，應(yīng)按法律的不同要求并以適合該類證據(jù)的收集方式進(jìn)行1.2.2 主動(dòng)及時(shí)收集證據(jù)是一項(xiàng)時(shí)間性很強(qiáng)的工作，應(yīng)及時(shí)主動(dòng)地調(diào)查收集證據(jù)，才能提高辦案效率， 提高辦案質(zhì)量1.2.3 客觀、全面、公正客觀，所對應(yīng)的是主觀臆斷、 憑空設(shè)想， 是指調(diào)查取證要以客觀存在的證據(jù)為收集對象， 不能先入為主， 事先設(shè)想當(dāng)事人的違法或不違法， 并以此作為調(diào)查的出發(fā)點(diǎn)全面，是指所 收集的證據(jù)應(yīng)力求全面反映案情真實(shí)情況，正反兩方面的證據(jù)都要收集違法行為存在的， 還要收集違法情節(jié)輕重以及是否具有從輕、 減輕或者免于處罰的情節(jié)的證據(jù) 公正則是客觀 全面的必須要求 在消防行政處罰中尊重相對人的權(quán)益， 并按照證據(jù)制度的要求收集、 審查 并運(yùn)用證據(jù)證明案件事實(shí)，是處罰結(jié)論是否合法或者適當(dāng)?shù)幕A(chǔ)四是充分應(yīng)用技術(shù)手段 運(yùn)用防火監(jiān)督檢查儀器等技術(shù)手段進(jìn)行調(diào)查，可以發(fā)現(xiàn)一般情況下不易發(fā)現(xiàn)的證據(jù)2 證據(jù)固定與保全固定與保全工作是調(diào)查取證的核心工作。

證據(jù)固定保全的方式： 一是及時(shí)下發(fā)有關(guān)法律文書， 對違法行為予以確認(rèn) 消防監(jiān)督檢 查中對所發(fā)現(xiàn)的消防違法事實(shí)，應(yīng)根據(jù)《消防監(jiān)督規(guī)定》的要求，及時(shí)下發(fā)《責(zé)令當(dāng)場改正 通知書》或者《責(zé)令限期改正通知書》 、《重大火災(zāi)隱患限期整改通知書》等法律文書，對當(dāng) 事人的違法行為或事實(shí)進(jìn)行固定和確認(rèn)；二是制作勘驗(yàn)筆錄或者現(xiàn)場檢查記錄勘驗(yàn)筆錄、 現(xiàn)場檢查記錄是對違法經(jīng)營場所及違法行為的現(xiàn)場情況的真實(shí)記錄 對調(diào)查或檢查中， 應(yīng)根 據(jù)需要及時(shí)制作，以固定證據(jù)； 三是及時(shí)拍攝照片，制作錄音錄象資料等視聽資料；四是登 記保存 在證據(jù)可能滅火或者以后難以取得的情況下， 經(jīng)本級(jí)公安消防機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)， 可 以登記保存對登記保存的證據(jù)材料，應(yīng)在七日內(nèi)作出處理決定； 五是抽樣取證 如對消防 產(chǎn)品或建筑施工場所進(jìn)行監(jiān)督檢查中， 對不符合產(chǎn)品質(zhì)量法的消防器材、 不合格的消防工程 施工材料， 可以進(jìn)行抽樣取證 六是運(yùn)用防火監(jiān)督檢查儀器或者其他技術(shù)手段對有關(guān)客體進(jìn) 行檢測， 或者提交有關(guān)專門部門進(jìn)行鑒定 如此述所抽樣的消防產(chǎn)品或者建筑消防工程施工 材料，可將樣品送交法定鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定3 證據(jù)保全方式的注意事項(xiàng) 常用的證據(jù)保全方式有筆錄保全、照相保全、攝像保全、繪圖保全。

3.1 筆錄保全3.1.1 記述要客觀、敘述要全面，手續(xù)要完備合法對證據(jù)要用詳實(shí)的文字，準(zhǔn)確的進(jìn) 行記錄，記述清楚它們的位置、類型、大小、數(shù)量及相互之間的關(guān)系，以便通過筆錄復(fù)原行 政處罰現(xiàn)場，同時(shí)注意不要在保全記錄中夾雜任何主觀分析，以保證證據(jù)的客觀性3.1.2 保全筆錄的用語必須明確、肯定，使用數(shù)字和統(tǒng)一的國際度量單位來標(biāo)示長度、 大小遠(yuǎn)近等狀態(tài)，不能用“旁邊” 、“附近”、“不遠(yuǎn)”、“較近”、“不大”、“較小”、“估計(jì)” “大約”等模棱兩可、含混不清的詞語3.1.3 保全筆錄的記載順序應(yīng)同其他保全方式的進(jìn)行順序相一致，以便相互印證，增強(qiáng) 證據(jù)的合法性和可信度，同時(shí)可以避免因記載混亂而遺漏或重復(fù)3.1.4 保全筆錄的合法、有效性主要體現(xiàn)在它在制作時(shí)必須有見證人在場，見證人在消 防處罰案件中的證據(jù)保全中占有重要地位， 因?yàn)橹挥蟹戏梢?guī)定， 經(jīng)保全而采集的證據(jù)才 能成為合法的證據(jù)、辦案的依據(jù)，才能在消防行政處罰中被采信否則，既是證據(jù)再真實(shí)， 由于采集的手段的不合法致使證據(jù)得不到法律得認(rèn)可， 會(huì)使我們在辦理消防行政處罰案件中 陷入尷尬得境地3.2 照相保全3.2.1 真實(shí)客觀為保證證據(jù)的合法性，對所保全的內(nèi)容要確保其真實(shí)客觀，尤其對變 動(dòng)前后的現(xiàn)場要加以注釋，防止混淆。

更不能因沒有充分得證據(jù)， 工作無法開展， 用變動(dòng)后 的保全照片或偽造的保全照片作為證據(jù)3.2.2 內(nèi)容完整、連貫對消防行政處罰現(xiàn)場進(jìn)行照相保全時(shí)，對保全的內(nèi)容要記錄完 整，不遺漏， 同時(shí)應(yīng)以適當(dāng)技法記錄下與周圍環(huán)境得關(guān)系， 以區(qū)分同一現(xiàn)場不同地點(diǎn)的同一 證據(jù)， 避免在日后得分析和審理中因分不清證據(jù)的位置， 失去證據(jù)的獨(dú)一性， 無法被法律認(rèn)可3.2.3 層次分明、重點(diǎn)突出作為被保全得證據(jù)，除了要求我們在裝入卷宗時(shí)要把它們 分類整理外，在制作照相保全之初就應(yīng)對現(xiàn)場有一個(gè)整體得把握，對要保全得證據(jù)有系統(tǒng)、 有層次、有選擇得進(jìn)行照相，同時(shí)對已確定重點(diǎn)部位更要認(rèn)真處理3.2.4 照相保全不同于筆錄保全，這是一種非常直觀的方法，大可不必面面俱到，有些 關(guān)系可以借助筆錄保全、繪圖保全等方法說明3.3 攝像保全攝像保全的技術(shù)要求和保全的內(nèi)容與照相保全的內(nèi)容基本相同， 但要注意的是， 對于要 進(jìn)行復(fù)制的攝像保全資料， 在復(fù)制過程中要按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行， 同時(shí)履行完備的法律 手續(xù)，以保證復(fù)制的資料和母帶具有同樣的法律效力3.4 繪圖保全① 正確使用圖例及標(biāo)識(shí)說明，以方便識(shí)讀② ②正確使用比例尺，以確保繪圖的準(zhǔn)確、不失真。

③ 應(yīng)有制作人、審核人和見證人的簽名或蓋章4 調(diào)查取證中存在的問題及對策 調(diào)查取證是實(shí)施行政處罰的第一步，必須全面、公正、客觀地進(jìn)行4.1 常見的問題4.1.1 部分訊問和詢問筆錄不能完全起到證據(jù)作用有相當(dāng)一部分筆錄未表明詢問人的 身份，也未注明“出示證件” ，詢問人員很多未在筆錄上簽名，無閱讀能力的未向其宣讀并 注明 部分詢問筆錄中無了解被詢問人身份的內(nèi)容 有的詢問時(shí)間在立案之前， 或是同意詢 問人在同一時(shí)間有兩次以上的詢問筆錄 詢問結(jié)束時(shí)未向被詢問人征詢 “是否還有什么補(bǔ)充” 的意見，詢問筆錄之間缺乏相互印證的內(nèi)容4.1.2 消防行政處罰案中調(diào)查取證普遍不夠詳盡表現(xiàn)在偏重于口供筆錄，而忽視物證、 書證、鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄等其它證據(jù)的收集進(jìn)行行政處罰調(diào)查取證時(shí)要堅(jiān)持“輕口供， 重證據(jù)”原則，堅(jiān)持用事實(shí)說話4.1.3 消防行政當(dāng)事人或有關(guān)人員不予以配合 表現(xiàn)在對行政執(zhí)法人員的合法調(diào)查行為， 當(dāng)事人或者有關(guān)人員找各種理由推脫、制止甚至威脅，使執(zhí)法工作難以進(jìn)行4.2 對策4.2.1 要合法、全面的詢問當(dāng)事人和詢問證人，詢問當(dāng)事人應(yīng)圍繞違法行為的事實(shí)、情 節(jié)、后果及當(dāng)事人主觀心理狀態(tài)進(jìn)行；詢問證人， 應(yīng)告知公民有依法作證的義務(wù)， 告知其必 須如實(shí)提供證言，在詢問證人時(shí)，執(zhí)法人員不能誘導(dǎo)，不得片面記載有關(guān)證人的陳述， 詢問 對象應(yīng)包括當(dāng)事人、 有關(guān)知情人、 其他旁證人物。

詢問筆錄制作中被詢問人應(yīng)每頁蓋章并蓋 騎縫印，詢問人也應(yīng)簽名記錄結(jié)尾應(yīng)詢問： “以上記錄請你看一遍是否和你講的一樣 ”被 詢問人應(yīng)簽“以上記錄我看過，與我講的一樣，屬實(shí) ”被詢問人不識(shí)字的，可由人代簽， 但代簽人和被詢問人均應(yīng)簽名蓋章 .4.2.2 行政處罰的取證要詳盡，避免以幾份詢問筆錄就代替所有調(diào)查取證工作證據(jù)主 要由下列幾種，對于案件有關(guān)的證據(jù)都應(yīng)收集物證：用物品的外形、特征、質(zhì)量等 .證明必須是原物品，不可使用代替物品 1）書證，如《責(zé)令限期改正通知書》 、《復(fù)查意見書》等2）視聽資料是指用錄音、錄像、微機(jī)等方法記錄的能證明案件事實(shí)的聲音或圖像3）鑒定結(jié)論是指受機(jī)關(guān)聘請的專門機(jī)構(gòu)，運(yùn)用專門技術(shù)手段，對案件中某個(gè)技術(shù)問 題通過鑒定做出的結(jié)論性書面意見，如火場現(xiàn)場中被燒的導(dǎo)線內(nèi)部的機(jī)構(gòu)變化鑒定結(jié)論 4）勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場筆錄是指對能證明案例事實(shí)的現(xiàn)場或不使移動(dòng)的物品或痕跡進(jìn)行 分析、檢驗(yàn)、勘查后做出客觀記錄5）現(xiàn)場勘查，這是調(diào)查取證工作的重要一環(huán)，必須嚴(yán)格按規(guī)定勘查，可制作現(xiàn)場勘 查筆錄，并由勘查人和見證人簽名上述證據(jù)在收集過程中， 行政機(jī)關(guān)有權(quán)采取抽樣方式進(jìn)行， 在證據(jù)可能滅失或事后難以 取得，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，有權(quán)實(shí)行登記保存。

行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)， 執(zhí)法人員不得少于 2 人，并應(yīng)出示證件， 有利害關(guān)系 的應(yīng)。